去年疫情以来，在绝大部分传统行业都出现了不同程度的萎缩的情况下，直播带货、社区团购等互联网新模式却逆势增长，根据艾瑞咨询发布的相关数据显示，2020年中国直播电商市场规模为9610亿元，2021年直播电商市场规模预计为12012亿元。在市场规模增长速度逐年加快的背景下，许多MCN机构也纷纷进行业态转换，将直播电商作为重点投资目标之一。

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另外，根据克劳锐发布的《2020年中国MCN机构行业发展研究白皮书》的数据分析显示，2020年MCN机构营收方式布局中，电子商务反超广告营销及其他收入，成为首要重点布局的营收方式。但是，与电商直播相关的新型法律问题也不断涌现，例如MCN机构与带货主播之间经常引起的合同违约纠纷，如主播跳槽纠纷、主播分成纠纷等，另外还有主播在直播时的不恰当行为或带货效果不佳引发与品牌方的争议、主播带货时因违法宣传受到监管部门或平台的处罚等。

MCN机构在时代红利下“日进斗金”的同时也面临着诸多合规和法律上的挑战。本系列合规指引将以MCN机构直播带货业务模式为导向，为MCN机构提供从选品合作到售后全阶段的合规指引。

一

MCN机构的角色定位

MCN，全称Multi-Channel Network。MCN的概念起源于国外。该概念进入中国后，国内MCN机构一般被理解为孵化和培养网红，整合行业上下游资源，衔合KOL、品牌方以及平台的中间人或经纪人。但在直播带货行业中，MCN机构往往会作为一个复杂多变的角色参与到直播带货的全过程，例如在与品牌方或商家的洽谈合作中，一般情况下MCN机构充当着主播与商家或品牌方的经纪人的角色，为主播提供经纪服务；在正式直播时，MCN机构则与主播一起，作为广告经营者的身份为特定商品宣传推广。根据不同阶段不同的角色定位，MCN机构亦会承担不同的法律义务。

二

MCN机构的资质要求

一般情况下，MCN机构经营直播带货业务并不需要取得特别的资质，只需公司向市监部门进行公司备案登记，且经营范围包括其经营业务即可。但如果MCN机构存在以下情形，则须向有关部门申请相关的资质或备案：

情形

资质名称

申请/备案机关

公司自有官方网站或公司提供网站网络服务的

ICP备案

网安备案

当地通信管理部门

当地公安部门

公司自有直播平台的

《网络文化经营许可证》

《互联网传播视听节目许可证》

文化管理部门

广播行政部门

公司自有电商平台的

《在线数据处理和交易业务许可证》（EDI证）

当地通信部门

三

品牌合作协议的风险提示

MCN机构一般会根据主播带货能力的不同来签订不同类型的品牌合作协议。如果是由带货能力较强的主播进行直播，协议分成往往是固定坑位费+佣金分成的形式构成；如果是带货能力相对较弱的主播进行直播，协议分成往往是纯固定坑位费或纯佣金分成的形式。分成比例以及分成结构对双方来说固然重要，但是其他的合同要点对于双方顺利合作来说也同样重要。本文就合同中机构方应当重点注意的风险要点展开分析并给出相应的合规建议。

01

KPI的指标的明确

为了保证商品的GMV或CPM或其他指标达到商家的预期，商家会在合同中将KPI指标完成标准为达到约定的GMV和CPM或其他指标。在此种情况下，机构方需要完成约定的商品的多项数据指标才能被认为是完全履约。

在KPI包含多项数据指标的情况下，机构方与商家之间非常容易发生争议。如以KPI指标没有完全完成为由商家拒绝支付坑位费和佣金的情况时有发生。所以为了减小双方日后产生纠纷的可能性，双方应当明确约定KPI部分达标或KPI全部不达标时，双方的分成比例以及相关责任，这对保证商家获得预期销售或推广效果、机构方按时收到相应的款项都有积极作用。

02

设置防范样品与实际销售物有差异的合同条款

对于MCN机构来说，如果商家寄送的样品与实际销售商品有差异，损害了消费者权益或造成侵权的话，机构方和主播都有可能面临承担赔偿责任、商誉受损、甚至被追究刑事责任等法律风险，也会导致机构和主播的商誉受损、流量流失等商业风险，如前段时间的大西米君假货事件。如何保证样品与实际销售商品的一致性对于MCN机构来说非常重要。

在合同起草阶段，机构方即可通过设置相关合同条款使商家或品牌方负保证寄送样品与实际销售商品的一致性的义务，并设置相应的违约责任条款。条款示例如下：

甲方保证甲方向乙方寄送的商品与实际销售商品完全一致，不存在任何外表、质量、品质、资质等方面的差异。如甲方需对实际销售商品进行调整，而与样品产生外形、质量、成分、包装等差异的，甲方应当提前【 】天书面告知乙方，乙方认为经调整后的商品不应当或不适宜经乙方推广的，乙方有权单方面解除协议。甲方违反上述保证引起与第三人的纠纷的，甲方自行负责处理。因甲方原因造成乙方损失（包括但不限于直接损失、间接损失、预期收入、律师费、诉讼费、行政或平台罚款、公证费、差旅费等）的，甲方还应当承担赔偿责任。

03

通过合同约定保护自身商业秘密

在直播带货行业中，MCN机构会通过争夺更优质的货源或更低的商品价格来保证自身的市场竞争力。因此，如何保护MCN机构在经营过程中知悉获取的商业秘密则是一个需要被注重的问题。为了保障机构方的商业秘密不被泄露，机构方可以在合同中针对自身的商业秘密作详细的定义和条款约定。

首先，为了避免歧义，机构方可在合同中对“商业秘密”进行定义，例如：

商业秘密：本合同项下的保密信息系指，一方因履行本合同项下合作或因其他事由所获知的与另一方相关的，且尚未向不特定第三方披露或未处于事实公开状态的信息。此类信息包括但不限于：该方的客户名单、供应方名单、价格信息、商业计划、商品信息、合作情况等。

如果在履行合同过程中发生了商业秘密被泄露的情况，因为机构方的利益在秘密被泄露后已经发生了损失，所以除了约定要求泄密方应当立即停止侵权行为外，还应当约定高额的违约金以保证合同相对方履行保密义务。合同条款示例如下：

甲方均应对甲方所知悉的乙方的商业秘密或其他保密信息承担保密义务。在非经乙方书面同意的情况下，甲方不得对第三人披露、交换、出售乙方的商业秘密或其他保密信息，违反此项约定的，甲方应当立即停止侵权行为，并向乙方承担人民币【 】元的赔偿责任，乙有权立即单方面解除合同。情节严重的，乙方有权将甲方的违法行为及相关信息告知相关执法部门，移交有关部门处理。

四

保证商家给予的商品优惠价符合机构预期

机构在与商家洽谈过程中，商家给予的价格是否为市场最低价或商家能给予的最低价是机构方首要考虑的问题之一。如果在商定价格后市面出现了更低的同类商品价或商家给予了第三人更低的优惠价，机构方在同类商品中的市场竞争力就会大打折扣。为了保证商家给予的商品优惠价符合机构方的预期，机构方可以在合同中明确约定最惠价格条款，示例如下：

甲方保证本合同项下约定的商品定价不高于本合同签订时前后一年内（包括618、双11、年终大促等促销活动）市场同类商品的最低价格（不高于甲方给予第三人的同类商品实际成交价），给予乙方的优惠补贴不低于甲方给予第三人的优惠补贴。甲方违反此项保证的，乙方有权要求甲方向乙方提供赔偿，赔偿的差价公式为：赔偿额=（本合同约定商品定价-第三方同类商品最低定价）*商品GMV销量*2。

甲方保证甲方向乙方寄送的样品及实际销售商品的质量、包装、规格、原料等不低于市场同类商品标准、行业产品质量标准和法律法规规定的产品标准。甲方违反此项保证的，乙方有权单方面解除合同，并要求甲方承担人民币【 】元的违约金赔偿责任。因甲方原因造成乙方损失（包括但不限于直接损失、间接损失、预期收入、律师费、行政罚款、诉讼费、公证费、差旅费等）的，甲方应当承担赔偿责任。

机构方在保证商家给予的价格是最惠价格的同时，也要保证商家向机构方寄送的样品和实际销售商品质量、包装、规格等“不打折扣”。对商家给予的优惠价以及商品作出明确详细的约定才能保证机构方在商务洽谈和商家合作中获取符合自身预期的商业资源。

以上为前期资质申请、商家合作洽谈阶段中针对MCN机构重点关注的问题的合规指引，未完待续。后续业务阶段的相关合规指引将会陆续推出，请关注言上法律团队公众号获取相关信息。

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